Student Prawa

Kolejnym etapem powstania spółki jest zgłoszenie spółki do rejestru sądowego – KSH nie przewiduje szczególnego terminu na dokonanie zgłoszenia, dlatego też stosując przepisy o KRS, podstawowy termin do zgłoszenia to termin 7 dniowy od dnia zawarcia umowy.

Wpis spółki do rejestru sądowego ma charakter konstytutywny – dopiero od tego momentu możemy mówić, że powstała spółka.

KSH nie reguluje sytuacji prawnej spółki od jej zawarcia umowy do momentu wpisu do rejestru sądowego. Nie można tutaj zastosować przepisów o spółce w organizacji, gdyż przepisy art.11-13 odnoszą się tylko i wyłącznie do spółek o charakterze kapitałowym. Z tego względu w doktrynie, aby odróżnić spółki osobowe w okresie od zawarcia umowy do wpisu do rejestru od spółek w organizacji kapitałowych, doktryna posługuje się terminem przedspółka. KSH stanowi tylko tyle, że osoby które działały w imieniu spółki pomiędzy zwarciem umowy a jej wpisem do rejestru, ponoszą odpowiedzialność osobistą i solidarną za zobowiązania powstałe przed wpisem do rejestru. Ta odp. nie ma charakteru odp. subsydiarnej, dlatego też wierzyciele będą mogli sięgać od razu do majątku osób, które działały w imieniu spółki, a będą to przede wszystkim wspólnicy spółki.

b) w wyniku przekształcenia – na gruncie art.26 możemy wyróżnić II rodzaje przekształcenia:

• przekształcenie fakultatywne – mamy z nim do czynienia wtedy kiedy wspólnicy spółki dobrowolnie podejmują decyzję o zmianie formy organizacyjno-prawnej.

Aby dokonać takiego przekształcenia wspólnicy muszą:

ü  podjąć decyzję w ramach spółki o przekształceniu,

ü  wspólnicy muszą dostosować umowę spółki cywilnej do wymogów, które stawiane są umowie spółki jawnej – istotne jest to, iż wspólnicy nie mogą zawrzeć nowej umowy aby dostosować te wymogi, tylko muszą dokonać zmiany umowy spółki cywilnej! Gdyby wspólnicy wypełniając ten wymóg dostosowania, zawarli nową umowę spółki jawnej, to zaistniałoby domniemanie, iż wspólnicy zdecydowali się obok spółki cywilnej zawiązać zupełnie nową spółkę.

ü  zgłosić spółkę jawną do rejestru sądowego – wymóg podpisania wniosku o wpis dot. wszystkich wspólników! (inaczej niż w spółkach powstających w sposób pierwotny). Wymóg ten wynika z faktu uniknięcia niepożądanych sytuacji, gdzie tylko niektórzy ze wspólników decydują o przekształceniu a następnie wpisują spółkę do rejestru.

• przekształcenie obligatoryjne – następuje wtedy gdy przychody netto spółki cywilnej w każdym z ostatnich dwóch lat obrotowych osiągnęły wartość 800.000 € (z ustawy o rachunkowości). W drugim roku obrotowym, w którym następuje przekroczenie tej kwoty, powstaje obowiązek wpisania tej spółki jako spółki jawnej do rejestru sądowego.

Wspólnicy, którzy prowadzili działalność na podstawie umowy spółki cywilnej zmieniają całkowicie swój status i wpisują spółkę do rejestru sądowego, kontynuując działalność, która do momentu przekształcenia toczyła się w ramach spółki cywilnej. Jest to sytuacja szczególna, gdyż spółka cywilna nie jest żadnym podmiotem prawa, to wspólnicy prowadzą działalność i to wspólnicy mogą mieć status przedsiębiorcy. W wyniku przekształcenia status przedsiębiorcy uzyska spółka, gdyż na gruncie prawa handlowego spółka jawna jest odrębnym od wspólników podmiotem prawa i to spółka a nie wspólnicy ma status przedsiębiorcy. Stąd tez mówimy o przekształceniu stosunku prawnego łączącego wspólników – ze spółki cywilnej powstanie spółka jawna. Jednocześnie spółka ta wchodzi we wszystkie prawa i obowiązki, które przysługiwały spółce cywilnej – także te prawa i obowiązki, które wynikają z decyzji administracyjnych, chyba ze sama decyzja adm. zawiera inne postanowienia w tej materii. Problemem który się na gruncie tych przekształceń był problem przejścia własności nieruchomości ze spółek cywilnych na spółki jawne – w s.c. mamy do czynienia ze współwłasnością łączną majątku wspólników, w sp. jawnej majątek jest majątkiem spółki i nie jest już objęty współwłasnością łączną. W momencie przekształcenia zmienia się nam podmiot prawa własności, gdyż ze współwłasności łącznej powstaje własność spółki jawnej, która kontynuuje działalność, prowadzoną wcześniej w formie spółki cywilnej. Problem ten rozwiązuje odesłanie do art.553 KSH – sam wpis spółki do rejestru, powstałej z przekształcenia spółki cywilnej w jawną, stanowi jednocześnie podstawę do zmiany w KW nieruchomości!