Student Prawa

Umowa sp. z o.o. powinna określać (minimalna treść):

1. firmę – dodatek obligatoryjny „spółka z ograniczoną odpowiedzialnością”. W pozostałym zakresie znajdują zastosowanie przepisy KC o firmie. W umowie spółki musimy podać brzmienie firmy w pełnym zakresie. Przepis pozwala tylko na używanie skrótu sp. z o.o. w obrocie, w języku polskim.

2. siedzibę spółki – miejscowość, wyznacza właściwość sądu rejonowego

3. przedmiot działalności spółki – KSH w żadnym miejscu nie nakazuje przy określaniu przedmiotu działalności spółki posługiwania się PKD. Jednak należy się posłużyć PKD przy rejestracji spółki w sądzie, dlatego też najwygodniej jest określić przedmiot dział. spółki zgodnie z PKD.

Przedmiot działalności spółki to przede wszystkim konkretyzacja celu dla jakiego spółka jest tworzona. To także to na co wspólnicy zezwalają spółce – różne rodzaje działalności. Wpisanie w przedmiot działalności – działalności objętej koncesją lub zezwoleniem nie stanowi przeszkody do wpisu spółki do rejestru sądowego. W takim wypadku spółka po rejestracji będzie się starała o koncesję lub zezwolenie. Zmiana umowy spółki wymaga formy aktu notarialnego i ¾ kwalifikowanej większości głosów, stąd też wspólnicy wpisują do przedmiot dział. więcej rodzajów działalności („na zapas”). Wspólnicy w umowie spółki mogą też zawężać przedmiot dział. spółki do określonych rodzajów działalności, po to aby spółka nie podejmowała innych jej rodzajów. W przypadku gdy spółka podejmuje inny rodzaj działalności, pomimo zawężenia - czynności prawne dokonane poza zakresem działalności spółki określonym w umowie spółki, są czynnościami ważnymi, skutecznymi (w stosunkach zew. tych czynności nie można podważać). Czynności takie będzie podejmował zarząd spółki, dlatego też to członkowie zarządu będą mogli ponosić odpowiedzialność odszkodowawczą.

4. wysokość kapitału zakładowego – min. 50.000 zł

Kapitał zakładowy to suma nominalna udziałów, które obejmują wspólnicy w spółce. Jest wpisywany w bilansie spółki po stronie pasywów. Po stronie aktywów, które stanowią pokrycie kapitału zakładowego, księguje się wkłady, które wspólnicy wnoszą do spółki. Stąd też twierdzenie, że wkłady stanowią pokrycie kapitału zakładowego. „Wniesienie kapitału zakładowego” to skrót myślowy, gdyż wnosimy pokrycie kapitału zakładowego, czyli wkłady.

a) Kapitał zakładowy jest stały. Stałość kapitału zakładowego wynika z tego, iż w bilansie spółki tak długo, w wysokości określonej w umowie, ten kapitał będzie funkcjonował – aż nie zmieni się umowa spółki. Czyli zmiana kapitału zakładowego wymaga zmiany umowy spółki, polegającej na:

• podwyższeniu kapitału zakładowego lub
• obniżeniu kapitału zakładowego – nie może nastąpić niżej niż 50.000 zł.

Wyjątek – art.257 – można dokonać zmiany kapitału zakładowego bez zmiany umowy spółki ale tylko i wyłącznie wtedy, kiedy umowa spółki przewiduje podwyższenie, określa termin podwyższenia i jego wysokość (zapis w umowie - „podwyższenie kapitału zakładowego do 1mln zł w terminie do 12.2010r. nie stanowi zmiany umowy spółki”). Zmiana kapitału zakładowego w tym wypadku:

- nie wymaga formy aktu notarialnego,

- oświadczenia dotychczasowych wspólników po objęciu udziałów w podwyższonym kapitale również nie wymagają formy aktów notarialnych,

- nie jest potrzebna uchwała podejmowana 2/3 większości głosów, tylko wymagana jest uchwała bezwzględną większością głosów.

Podwyższenie w tym trybie, podobnie jak w zwykłym podwyższeniu wiąże się z pokryciem wpłat na podwyższenie i rejestracją podwyższonego kapitału w rejestrze sądowym.

b) Kapitał zakładowy jest nienaruszalny – art.189 – wkładów które wspólnicy wnieśli na pokrycie kapitału zakładowego nie wolno zwracać w czasie trwania stosunku spółki. Wspólnicy nie mogą otrzymywać z jakiegokolwiek tytułu wypłat z majątku spółki potrzebnego do pełnego pokrycia kapitału zakładowego.

To, że kapitał zakładowy jest wpisywany po stronie pasywów powoduje, że musi być w spółce co najmniej jego pokrycie. Zysk pojawi się wtedy, kiedy będzie co najmniej pokrycie kapitału zakładowego.

Art. 233§1. Jeżeli bilans sporządzony przez zarząd wykaże stratę przewyższającą sumę kapitałów zapasowego i rezerwowych oraz połowę kapitału zakładowego, zarząd jest obowiązany niezwłocznie zwołać zgromadzenie wspólników w celu powzięcia uchwały dotyczącej dalszego istnienia spółki.

Powyższy przepis dot. sytuacji kiedy spółka jest wypłacalna (nie spełnia przesłanek do ogłoszenia upadłości).

Stwierdzenie „Kapitał zakładowy spółki równa się sumie wkładów, jakie wspólnicy dają do spółki” – to nieprawda gdyż wspólnicy mogą dawać do spółki wkłady o wyższej wysokości niż udziały. Kapitał zakładowy wynosi np. 100.000 a suma wkładów które wspólnicy do spółki dają wynosi 120.000. Ta nadwyżka 20.000 to agio – księgowane jest na kapitał zapasowy.

Poprawne zatem jest twierdzenie, iż kapitał zakładowy równy jest sumie objętych udziałów.

c) Gwarancyjny charakter kapitału zakładowego – po wysokości kapitału zakładowego nie jesteśmy w stanie stwierdzić czy spółka jest wypłacalna, do tego konieczny jest bilans spółki. Kapitał zakładowy mówi jedynie o tym, ile wspólnicy wyłożyli na początek aby rozpocząć działalność.

d) Struktura kapitału zakładowego – wspólnicy mają do wyboru 2 alternatywne rozwiązania, gdyż kapitał zakładowy może dzielić się na:

• udziały o równej wartości nominalnej,
• udziały o nierównej wartości nominalnej

Minimalny udział wg KSH to 50zł. Zatem to wspólnicy w umowie spółki decydują jak kapitał zakładowy podzielą.